关于第39637700号“妙熬记”商标不予注册复审决定书

关于第39637700号“妙熬记”商标

不予注册复审决定书

商评字[2022]第0000071547号

申请人：张继文
　　委托代理人：风向（山东）知识产权服务有限公司
　　原异议人：上海妙记食品有限公司
　　
　　申请人不服我局(2021)商标异字第0000032863号不予注册决定，于2021年04月16日向我局申请复审。我局予以受理，现已审理终结。
　　原异议人主要异议理由：被异议商标与原异议人第10221564号“妙記MIAOJI”商标、第16193892号“妙記MIAOJI”商标、第29815665号“妙記”商标（以下称引证商标一至三）构成使用在同一种或类似商品上的近似商标。被异议商标的注册申请带有欺骗性，易使相关公众对其指定商品的质量特点及产地产生误认。原异议人请求依据《商标法》第七条、第十条第一款第（七）项、第三十条的相关规定，不予核准被异议商标注册。
　　原异议人在异议阶段提交了以下主要证据（光盘）：采购及委托加工材料、销售发票；广告宣传发票；网络宣传、展会推广资料；网络检索妙记酸梅汤页面等。
　　不予注册决定认为：被异议商标“妙熬记”指定使用于第32类“啤酒；果汁；制作饮料用无酒精配料”等商品上。异议人引证在先注册的第10221564号、第16193892号“妙记MIAOJI”、第29815665号“妙记”商标核定使用于第32类“啤酒；果汁；植物饮料”等商品上。双方商标指定使用商品属于类似商品，且双方商标在文字构成、读音、整体外观等方面较为近似，故双方商标已构成使用于类似商品上的近似商标，并存使用易造成消费者的混淆误认。依据《商标法》第三十条、第三十五条规定，我局决定：第39637700号“妙熬记”商标不予注册。
　　申请人复审的主要理由：被异议商标与各引证商标在文字构成、呼叫、含义、视觉效果上存在很大差异，未构成近似商标。申请人对被异议商标进行了大量宣传使用，具有自身的显著性。请求准予被异议商标注册。
　　我局向原异议人寄送的参加不予注册复审通知书被邮局退回，我局通过《商标公告》进行了公告送达，原异议人在规定期限内未提交意见。
　　经复审查明:
　　1、被异议商标由申请人于2019年7月13日提出注册申请，初步审定并公告的商品为第32类“啤酒；制作饮料用无酒精配料；果汁”等。
　　2、原异议人引证商标一至三的申请、注册日期均早于被异议商标的申请日，分别核定使用在第32类啤酒、汽水、水（饮料）等商品上，现均为有效的在先注册商标。
　　我局认为，《商标法》第七条为总则性条款，其实质内涵已体现于《商标法》的具体条款中，本案将根据原异议人在异议阶段的主要理由、申请人的主要复审理由、异议决定及《商标法》的相关规定进行审理。
　　被异议商标由普通印刷体的纯文字“妙熬记”构成，其与引证商标一至三的显著识别文字“妙記”在文字构成、呼叫上相近，分别已构成近似商标。被异议商标核定使用的啤酒、果汁等全部商品与引证商标一至三核定使用的啤酒、汽水等商品属于同一种或类似商品。双方商标共同使用在上述商品上，易使相关公众对商品的来源产生混淆、误认。因此，被异议商标与引证商标一至三已构成《商标法》第三十条所指之情形。
　　被异议商标本身不属于欺骗性标志，不会使公众对商品的质量等特点或者产地产生误认，故被异议商标未构成《商标法》第十条第一款第（七）项所指之情形。
　　综上，申请人所提复审理由不成立。
　　依照《商标法》第三十条、第三十五条第三款和第三十六条的规定，我局决定如下：
　　被异议商标在复审商品上不予核准注册。
　　申请人如不服本决定，可以自收到本决定书之日起三十日内向北京知识产权法院起诉，并在向法院递交起诉状的同时或者至迟十五日内将该起诉状副本抄送或者另行书面告知我局。
　　

合议组成员:王志焕
张静
牛敏

2022年03月01日